劣药?假药?长春长生该当何罪 法学教授:折射刑法不完善之处

　　吉林长春警方29日宣布，公安机关已基本查明，长春长生生产冻干人用狂犬病疫苗，以涉嫌生产、销售劣药罪，对长春长生董事长高某芳等18名犯罪嫌疑人提请批捕。长春长生疫苗案为何定性为涉嫌生产、销售劣药罪？7月30日，北京理工大学法学院教授、资深律师徐昕接受华商报记者采访表示，该案折射了刑法的不完善之处，疫苗造假案爆出后，他已放弃先前废除死刑的主张。

　　生产销售劣药罪 最高为无期

　　生产销售假药罪 最高为死刑

　　徐昕介绍说，我国《刑法》第142条规定：“生产、销售劣药罪是指违反国家药品管理法规生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的行为”，该罪名为结果犯，即无后果不构成犯罪，而要证明死亡结果与疫苗之间的因果关系，存在相当的难度，辩护空间也非常大。生产、销售劣药罪，最高刑为无期徒刑，没有死刑。只有对人体健康造成严重危害的，才处3年以上10年以下有期徒刑；只有后果特别严重的，才处10年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　而对比生产、销售假药罪，该罪的构成，无须对人体健康造成危害，只需要生产、销售假药的行为即可构罪，其最高刑为死刑。

　　两罪量刑的巨大差别不合理

　　将向全国人大提出修改建议

　　那么，案件应当如何定性？按国务院的调查，长春长生违法的事实有：为降低成本、提高狂犬病疫苗生产成功率，违反批准的生产工艺组织生产，包括使用不同批次原液勾兑进行产品分装，对原液勾兑后进行二次浓缩和纯化处理，个别批次产品使用超过规定有效期的原液生产成品制剂，虚假标注制剂产品生产日期，生产结束后的小鼠攻毒试验改为在原液生产阶段进行。长春长生该批次问题疫苗252600支，销往山东。

　　这样的疫苗，只是劣药吗？不能认定为假药吗？不能定性为生产、销售假药罪吗？徐昕认为，这样的疫苗，直接打进人的身体，就相当于杀人。这种行为已严重危害到不特定的多数人的生命，难道不能定性为以危险方法危害公共安全罪吗？

　　徐昕表示，这一案件折射了刑法的不完善之处。刑法区分生产、销售假药罪与劣药罪，有何意义？难道劣药的社会危害性会小于假药？为什么假药罪是抽象危险犯，劣药罪就是结果犯？这种区别合理吗？量刑的巨大差别，合理吗？

　　“假疫苗案之后，我宣布放弃先前废除死刑的主张。”徐昕表示，近期将向全国人大提出刑法和药品管理法的修改建议。其中将考虑建议将劣药罪与假药罪同等对待，皆定为抽象危险犯，无须以具体的危害结果为前提；同等量刑，此类涉及人民群众生命健康的罪名，皆保留死刑。

　　对此，云南律师曾维昶也认为，生产、销售劣药罪是结果犯，最高可判无期徒刑；生产、销售假药罪是行为犯，最高徒刑是死刑。入罪门槛和量刑差异较大，是不是劣药危害不及假药危害大？一些国外真药进入中国内地后瞬间变“假药”，这些“假药”有时候却是救命药，可销售者可能就会触碰死刑红线，而劣药的危害却是深不见底的。曾维昶也认为刑法应该修改一下了。

　　若按生产销售伪劣产品定罪

　　处罚更重 相对更容易证明

　　对于案件定性，中国政法大学教授罗翔同样也感觉令人费解。

　　罗翔认为，如果要认定本案属于后果特别严重，适用10年以上的刑罚，那就必须证明劣药出现了致人死亡或重伤或多人轻伤的后果，这显然对证据的要求比较高。即便出现人员伤亡的结果，要认定是劣药所致，具有法律上的因果关系，这也不是一件容易的事情。

　　罗翔表示，《刑法》第140条规定了生产、销售伪劣产品罪，该罪的证明难度相对容易，刑罚也可能更重——生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额5万元以上不满20万元的，处2年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额50%以上2倍以下罚金；销售金额20万元以上不满50万元的，处2年以上7年以下有期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以下罚金；销售金额50万元以上不满200万元的，处7年以上有期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以下罚金；销售金额200万元以上的，处15年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以下罚金或者没收财产。

　　罗翔认为，只要证明长春长生所销售的劣药所得和应得的收入在200万元以上，就可以以生产、销售伪劣产品罪判处主犯15年有期徒刑或无期徒刑，这不仅比生产、销售劣药罪处罚要重，而且相对更容易证明得多。

　　“生产、销售伪劣产品罪和生产、销售劣药罪是法条竞合关系，本应按照特别法优于普通法的原理适用特别法的规定，但是法律的生命在于经验而非逻辑，很多时候，如果按照特别法处理明显太轻的，那自然要适用更重的普通法。”

　　对此，《刑法》第149条第2款明确规定：生产、销售本节第141条至第148条所列（特殊）产品，构成该条规定的犯罪，同时又构成本节第140条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

　　何不以涉嫌“危害公共安全罪”对长春长生从重追究刑责

　　还有媒体人认为，假疫苗一次性上万支的生产投入使用，侵害的绝不是查找跟踪观测都费劲的一个个被注射者，其直接侵害的是公共安全，包括不特定的几十万同胞的生命健康、财产安全，更是损毁了国民心中对于行政机关、民族国家的信任感、归属感，还有比这更严重的危害公共安全的后果吗？

　　《刑法》对这种危害不特定的社会群体公共安全的行为，有没有合适的罪名呢？有！《刑法》第114条、115条规定，以危险方法危害公共安全，尚未造成严重后果的，处3年以上10年以下有期徒刑。致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　假疫苗事件深层次地造成亿万民众精神损失、信任危机，何止“致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失”能够比拟的？正因为如此，对于长春长生涉嫌以危险方法危害公共安全罪从重追究刑事责任，难道不是符合《刑法》精神、顺应民意吗？

华商报记者 燕然

编辑：杨蓓蕾